Schlagwort: Tracking

Hölzerner Karteikasten mit leeren Karteikarten, daneben Füllfederhalter und Stempel auf einem alten Schreibtisch

Einwilligung: DSK verlangt Einzelnachweis für jede Person

Das Wichtigste in Kürze

  • Die Datenschutzkonferenz (DSK) hat ihr Kurzpapier Nr. 20 zur Einwilligung überarbeitet (Stand 23.09.2026).
  • Verantwortliche müssen für jede einzelne Person die konkrete Einwilligungserklärung belegen können.
  • Der Hinweis auf eine korrekt gestaltete Webseite genügt als Nachweis nicht, eine gespeicherte IP-Adresse ebenso wenig.
  • Hängt ein Internetdienst von der Zustimmung zu Cookies oder Tracking ab, ist die Einwilligung regelmäßig unfreiwillig, außer es gibt eine tatsächlich gleichwertige Variante ohne Tracking.
  • Bei Verstößen drohen Bußgeld und Schadensersatz.

Was hat die Datenschutzkonferenz veröffentlicht?

Die DSK ist das Gremium der deutschen Aufsichtsbehörden. Sie hat ihr Kurzpapier Nr. 20 überarbeitet (Stand 23.09.2026).

Das Einwilligungspapier stützt sich auf die Leitlinien 05/2020 des Europäischen Datenschutzausschusses (EDSA). Es bündelt, was eine wirksame Einwilligung nach Art. 4 Nr. 11, Art. 6 Abs. 1 lit. a und Art. 7 DSGVO ausmacht.

Welche Form muss eine Einwilligung haben?

Schriftform ist nicht nötig. Ein Häkchen oder eine E-Mail reicht.

Keine Einwilligung sind dagegen:

  • Schweigen,
  • vorangekreuzte Kästchen,
  • das schlichte Weiternutzen eines Dienstes.

Die DSK verweist dazu auf EuGH, Urteil vom 01.10.2019, C-673/17, und BGH, Urteil vom 28.05.2020, I ZR 7/16. Das bestätigt die Linie aus dem Beitrag Anforderungen an Cookie-Banner, der beide Entscheidungen und ein Urteil des LG Rostock einordnet.

Wann ist eine Einwilligung freiwillig?

Wer ablehnt oder widerruft, darf keinen Nachteil haben. Hängt ein Internetdienst von der Zustimmung zu Cookies oder Tracking ab, ist die Einwilligung regelmäßig unfreiwillig. Eine Ausnahme gilt nur, wenn es eine tatsächlich gleichwertige Variante ohne Tracking gibt.

Auch das Kopplungsverbot (Art. 7 Abs. 4 DSGVO) und ein klares Machtgefälle zwischen den Beteiligten können die Einwilligung zu Fall bringen.

Wie muss ich eine Einwilligung nachweisen?

Hier liegt der wichtigste Praxispunkt. Für jede einzelne Person muss die konkrete Erklärung belegbar sein. Der Hinweis auf eine korrekt gestaltete Webseite genügt nicht, eine gespeicherte IP-Adresse ebenso wenig. Ohne Nachweis fehlt die Rechtsgrundlage.

Welche Sonderfälle und Folgen gibt es?

  • Der Widerruf muss so einfach sein wie die Erteilung. Das bestätigt den Beitrag Ein Mausklick kommt selten allein.
  • Gesundheitsdaten und andere besondere Kategorien (Art. 9 DSGVO) verlangen eine ausdrückliche Einwilligung.
  • Beschäftigte willigen grundsätzlich schriftlich oder elektronisch ein (§ 26 Abs. 2 BDSG).
  • Bei Kindern außerhalb von Art. 8 DSGVO zählt die Einsichtsfähigkeit.
  • Eine unwirksame Einwilligung rückwirkend auf berechtigte Interessen zu stützen, kann Probleme bei Fairness und Transparenz aufwerfen. Ein willkürlicher Wechsel der Rechtsgrundlage ist nicht möglich. Das bestätigt die Linie des Beitrags Kein Zurück von der Einwilligung.
  • Bei Verstößen drohen Bußgeld und Schadensersatz.

Was bedeutet das für die Praxis?

  • Prüfen Sie Ihre Einwilligungsstrecken am Kurzpapier, vor allem Double-Opt-In und Cookie-Banner.
  • Machen Sie „Ablehnen“ im Cookie-Banner so leicht erreichbar wie „Akzeptieren“.
  • Speichern Sie jede Einwilligung mit Person, Zeitpunkt und Wortlaut, und legen Sie sie auf Nachfrage vor.
  • Entfernen Sie vorangekreuzte Kästchen, und prüfen Sie Kopplungen, etwa Gewinnspiel gegen Newsletter.
  • Fehlt der Nachweis, stoppen Sie die Verarbeitung oder holen Sie die Einwilligung neu ein.

Mehr zur Beratung im Datenschutzrecht.

Häufige Fragen

Braucht eine Einwilligung die Schriftform?

Nein. Ein Häkchen oder eine E-Mail reicht. Schweigen, vorangekreuzte Kästchen oder das schlichte Weiternutzen eines Dienstes genügen nicht.

Reicht es, wenn meine Webseite korrekt gestaltet ist?

Nein. Für jede einzelne Person muss die konkrete Erklärung belegbar sein. Auch eine gespeicherte IP-Adresse reicht nicht.

Darf ich die Nutzung meines Internetdienstes von der Zustimmung zu Cookies abhängig machen?

Die Einwilligung ist dann regelmäßig unfreiwillig. Das gilt nur dann nicht, wenn es eine tatsächlich gleichwertige Variante ohne Tracking gibt.

Was tue ich, wenn der Nachweis fehlt?

Stoppen Sie die Verarbeitung, oder holen Sie die Einwilligung neu ein.

Quellen

Rechtsanwalt Robert Harzewski

06/19-Linklösung, Cookie-Banner, Haftung

Weitere Aufsichtsbehörde sieht in Lohnabrechnung von Steuerberatern eine Auftragsverarbeitung

Nach Nordrhein Westfalen und Baden Württemberg sieht nun auch die hessische Aufsichtsbehörde in der Durchführung von Gehaltsabrechnungen eine Auftragsverarbeitung. Begründet wird dies mit dem Argument, dass die Abrechnung nach fest vorgegebenen Regeln vorgenommen werde, ohne dass dem Steuerberater dabei ein eigener Entscheidungsspielraum zukommt. Ist ein Steuerberater darüber hinaus auch mit klassischer Steuerberatung beauftragt, so ist hierfür aber kein Auftragsverarbeitungsvertrag nach Art. 28 DSGO erforderlich. Bei gemischten Leistungsangeboten soll aber jede Leistung separat zu beurteilen sein.

 

Verweis auf Webseite ist zulässig

Im FAQ-Bereich der hessischen Aufsichtsbehörde wurde nun auch die bisher umstrittene Frage der Zulässigkeit einer Link-Lösung beantwortet. Und zwar positiv.

Die hessische Aufsichtsbehörde geht dabei von der Zulässigkeit eines Medienbruchs aus. Nach ihrer Auffassung würde die Verständlichkeit und die Präzision erheblich darunter leiden, wenn unabhängig von der Art der Kontaktaufnahme eine umfassende Information über das selbe Medium gegeben werden müsste. Ausdrücklich zulässig ist es demnach, einen Anrufer auf die Datenschutzerklärung auf der Homepage zu verweisen. Hiervon sei nur dann eine Ausnahme zu machen, wenn die betroffene Person der Verweisung offensichtlich nicht folgen kann.

 

Ratgeber zum Beschäftigtendatenschutz

Aus Baden-Württemberg stammt der sehr lesenswerte Ratgeber zum Beschäftigtendatenschutz, welchen ich wärmstens empfehlen kann.

 

Update in Sachen Facebook Fanpage

Die Datenschutzkonferenz (DSK) geht in ihrer Positionierung vom 01.04.2019 weiterhin davon aus, dass derzeit ein datenschutzkonformer Betrieb einer Fanpage nicht möglich ist. Weiter Infos zum Thema finden Sie unter: http://rechtsanwalt-harzewski.de/mitverantwortung-fuer-facebook-fanpage/

 

Zu den Anforderungen von Cookie-Bannern beim Webtracking

Wie bei jeder Verarbeitungstätigkeit kann der Einsatz von Cookies bei Tracking-Maßnahmen aufgrund einer Einwilligung oder aufgrund der berechtigten Interessen erfolgen. Eine Einwilligung kann durch einen sogenannten Cookie-Banner eingeholt werden. Nicht ausreichend sind jedoch die üblichen Banner, die lediglich eine knappe, aber deutliche Information über die Verwendung von Cookies am oberen oder unteren Rand der Webseite platzieren. In solchen Fällen werden Cookies bereits beim Besuch der Website gesetzt, d.h. bevor ein Nutzer Ihnen zugestimmt hat. Nach Vorgabe der Aufsichtsbehörden sollten Nutzer daher für eine Einwilligung zunächst auf einen entsprechenden Button klicken (Opt-in), bevor überhaupt Cookies gesetzt werden. Erst dann sollte die Webseite und Cookies geladen werden und ein Weitersurfen möglich sein.

 
In ihrer Orientierungshilfe für Anbieter von Telemedien stellt die DSK insbesondere folgende Anforderungen an eine wirksame Einwilligung in Form eines Cookie-Banners:

 
• Alle einwilligungsbedürftigen Verarbeitungsvorgänge sind gesondert darzustellen. Dies hat unter Nennung der jeweiligen Dienstleister und der hinreichenden Beschreibung der Funktion der entsprechenden Verarbeitung zu erfolgen.
• Während der Banner angezeigt wird, müssen alle weitergehenden Skripte einer Website, die potenziell Nutzerdaten erfassen, blockiert werden.
• Die Erklärung muss unmissverständlich sein, z.B. durch Anklicken eines nicht voraktivierten Kästchens beim Besuch einer Website oder durch Klick auf eine Schaltfläche. Bei mehreren einwilligungsbedürftigen Verarbeitungsvorgängen müssen diese gesondert anwählbar sein
• Erst nach aktiver Handlung des Nutzers darf die einwilligungsbedürftige Datenverarbeitung tatsächlich beginnen.
• Der Besuch der Website muss auch möglich sein, wenn man nicht in das Setzen von Cookies einwilligen möchte.

 

Haftung für Datenschutzverstöße von Beschäftigten

Nach einer neuen Entschließung der DSK sollen Unternehmen im Rahmen von Art. 83 DSGVO für Datenschutzverstöße ihrer Beschäftigten haften, wenn diese im konkreten Fall nicht im Exzess gehandelt haben. Demnach soll für die Zuordnung der Verantwortlichkeit weder die Kenntnis der Geschäftsführung von dem konkreten Verstoß, noch eine Verletzung der Aufsichtspflicht erforderlich sein. Nach Auffassung der Konferenz kann dem Verantwortlichen demnach nicht nur jeder Datenschutzverstoß eines gesetzlichen Vertreters oder einer Leitungsperson, sondern der eines jeden Beschäftigten zugerechnet werden.

 

Anforderungen an Anbieter von Online-Diensten zur Zugangssicherung

In einer weiteren Orientierungshilfe des DSK gibt es eine gute Übersicht in die zutreffenden Maßnahmen der Zugangssicherung. Unter 2.2 heißt es nun wortwörtlich: „Sofern starke Passwörter verwendet werden, ist ein regelmäßiger Passwortwechsel nicht zwingend erforderlich.“ Bisher hatte sich nur die Aufsichtsbehörde in Baden Württemberg gegen das Erfordernis eines regelmäßigen Passwortwechsels ausgesprochen.

03/19-Sichere Passswörter und Gesundheitsdatenschutz

Änderung der Adresse von Google

Ab dem 22. Januar ist für die EU/EWR & Schweiz Google Irland zuständig. Wenn Sie diesen Drittlandsbezug in Ihren Datenschutzerklärungen haben, dann ändern Sie die Adressangabe:
"Google LLC, 1600 Amphitheatre Parkway, Mountain View, CA 94043, USA" in "Google Ireland Limited, Gordon House, Barrow Street, Dublin 4, Irland".
Die Änderung gilt praktisch für alle Google-Dienste (Analytics, Adsense, YouTube, Fonts, Maps), etc.

 

Bayern prüft Tracking Tools und Cookie-Banner

Dass die Aufsichtsbehörden immer noch am Erfordernis einer Einwilligung beim Tracking von Nutzern festhalten, wurde bereits mehrfach erwähnt. Die bayerische Aufsichtsbehörde hat nun mit der Prüfung von Cookie-Bannern und Tracking-Tools begonnen. Dies sollte künftig für mehr Rechtssicherheit sorgen, wenn die zu erwartenden Bußgeldbescheide gerichtlich überprüft werden.

 

Hinweise zum Umgang mit Passwörtern

Der Landesbeauftragte für Datenschutz und Informationsfreiheit Baden Württemberg hat neue Hinweise zum Umgang mit Passwörtern veröffentlicht. Dessen Beitrag ist wirklich gut gelungen und ich würde ihn gern als absolute Pflichtlektüre einstufen. Besonders hervorzuheben ist die Bewertung, dass „eine erzwungene regelmäßige Änderung von Passwörtern überholt“ sei und „Administratoren ihre Nutzer nicht regelmäßig auffordern oder zwingen sollten die Passwörter zu ändern“.

 

Neue Zahlen in Sachen Bußgeld

Nach Angaben der EU-Kommission sind bisher mehr als 95.000 Beschwerden bei den nationalen Datenschutzbehörden eingegangen. Auf Deutschland entfallen dabei immerhin noch ca. 27.000 Beschwerden und mehr als 12.000 gemeldete Datenschutzverletzungen. Nach derzeitigem Kenntnisstand wurden allein in Deutschland 64 Bußgelder verteilt auf sechs Bundesländer verhängt:

Nordrhein-Westfalen (33)
Thüringen (23)
Hamburg (3)
Baden Württemberg & Berlin (jeweils 2)
Saarland (1)

Zu den bisher mit Gründen veröffentlichen Bußgeldern habe ich eine Übersicht /Tabelle erstellt, die ich künftig aktuell halten will.

 

Niedersächsische Aufsichtsbehörde veröffentlicht Praxishilfe zur Auswahl angemessener Sicherungsmaßnahmen (ZAWAS)

Die Präsentation finden Sie unter folgendem Link.

 

Orientierungshilfe zum Gesundheitsdatenschutz

Das Bundeswirtschaftsministerium hat eine lesenswerte Orientierungshilfe zum Gesundheitsdatenschutz veröffentlicht, welche unter https://www.bmwi.de/Redaktion/DE/Publikationen/Wirtschaft/orientierungshilfe-gesundheitsdatenschutz.html zum Download bereit steht.